案例：
小維喜愛吃雞腿，乃加盟市面連鎖之雞腿便當店，因該店雞腿肉質鮮嫩加上祖傳祕方之醬汁深受顧客喜愛，生意蒸蒸日上，平均每月銷售額超過新臺幣20萬元。但小維賣便當並沒有開立統一發票，被國稅局查獲，認為他同時違反稅捐稽徵法第44條「應給他人憑證而未給」之行為罰，及加值型及非加值型營業稅法（下稱營業稅法）第51條第1項第3款「短報或漏報銷售額」之漏稅罰，小維主張國稅局對他未開立發票的一個行為，處罰兩次不合理，是否有其道理？
答：
營業稅法第32條第1項規定：「營業人銷售貨物或勞務，應依本法營業人開立銷售憑證時限表規定之時限，開立統一發票交付買受人。但營業性質特殊之營業人及小規模營業人，得掣發普通收據，免用統一發票。」其中營業性質特殊之營業人，係依據「稽徵機關核定營業性質特殊營業人使用統一發票作業要點」第3點、第4點認定，若符合要件之營業人，即應核定使用統一發票。再者，依財政部75年7月12日台財稅字第7526254號函釋意旨，營業人使用統一發票銷售額標準為平均每月新臺幣20萬元。
本件小維加盟的便當店，符合上開作業要點，且店內平均銷售額已達到標準，屬於應開立發票的商店。小維未開立發票的行為，已違反稅捐稽徵法「應給予憑證而未給」之作為義務，屬於行為罰，依稅捐稽徵法第44條第1項規定，應依查明認定未開發票的總額，處百分之5罰鍰。而他未開立發票致短漏報銷售額，若查獲時已逾當期營業稅的法定申報期限，則依照營業稅法第51條第1項第3款規定之漏稅行為，屬於漏稅罰，依所漏稅額處5倍以下罰鍰。
小維未開立發票之行為，係同時構成「行為罰」及「漏稅罰」，此須考量的是，縱然兩者的處罰目的及處罰要件並不相同，但二者的處罰性質與種類相同，不需採用不同的處罰方法或手段，即可達到行政目的所必要，就應依照「一事不二罰」原則，一個行為違反兩個處罰規定，應僅依其中較重的處罰罰一次，不可以罰兩次。國稅局若同時對小維處以行為罰及漏稅罰，就是重複處罰，與憲法保障人民權利的意旨顯然牴觸，並不合法。另外，若小維未開立發票之行為，於法定申報期限前即被查獲，則適用營業稅法第52條第1項規定，按規定稅率計算稅額繳納稅款，並按該稅額處5倍以下罰鍰，再與稅捐稽徵法第44條從一重處斷。
相關法規：
稅捐稽徵法第44條
（違反給予或取得憑證之處罰）
營利事業依法規定應給與他人憑證而未給與，應自他人取得憑證而未取得，或應保存憑證而未保存者，應就其未給與憑證、未取得憑證或未保存憑證，經查明認定之總額，處百分之五罰鍰。但營利事業取得非實際交易對象所開立之憑證，如經查明確有進貨事實及該項憑證確由實際銷貨之營利事業所交付，且實際銷貨之營利事業已依法處罰者，免予處罰。
前項處罰金額最高不得超過新臺幣一百萬元。
加值型及非加值型營業稅法
第32條第1項
營業人銷售貨物或勞務，應依本法營業人開立銷售憑證時限表規定之時限，開立統一發票交付買受人。但營業性質特殊之營業人及小規模營業人，得掣發普通收據，免用統一發票。
第51條第1項第3款
納稅義務人，有下列情形之一者，除追繳稅款外，按所漏稅額處五倍以下罰鍰，並得停止其營業：
三、短報或漏報銷售額。
第52條第1項
營業人漏開統一發票或於統一發票上短開銷售額，於法定申報期限前經查獲者，應就短漏開銷售額按規定稅率計算稅額繳納稅款，並按該稅額處五倍以下罰鍰。但處罰金額不得超過新臺幣一百萬元。
稽徵機關核定營業性質特殊營業人使用統一發票作業要點
三、適用對象：供應大眾化消費之豆漿店、冰果店、甜食館、
麵食館、自助餐、排骨飯、便當及餐盒之查定課徵營業
人。
四、前點之營業人，其銷售額已達使用統一發票標準且有下
列情形之一者，應核定使用統一發票：
（一）以連鎖或加盟方式經營。……
財政部75年7月12日台財稅字第7526254號函
要旨：使用統一發票銷售額標準
主旨：訂定營業人使用統一發票銷售額標準為平均每月新臺
幣20萬元。
說明：二依據營業稅法第13條及同法施行細則第9條規定
辦理。
納稅義務人違反作為義務而被處行為罰，僅須其有違反作為義務之行為即應受處罰；而逃漏稅捐之被處漏稅罰者，則須具有處罰法定要件之漏稅事實方得為之。二者處罰目的及處罰要件雖不相同，惟其行為如同時符合行為罰及漏稅罰之處罰要件時，除處罰之性質與種類不同，必須採用不同之處罰方法或手段，以達行政目的所必要者外，不得重複處罰，乃現代民主法治國家之基本原則。是違反作為義務之行為，同時構成漏稅行為之一部或係漏稅行為之方法而處罰種類相同者，如從其一重處罰已足達成行政目的時，即不得再就其他行為併予處罰，始符憲法保障人民權利之意旨。本院釋字第356號解釋，應予補充。
